Действующее законодательство моментом возбуждения дела об АПН признает, в том числе составление первого протокола о применении мер обеспечения.
Статья 28.1. Возбуждение дела об административном правонарушении
4. Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента:
2) составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 настоящего Кодекса;
С момента возбуждения дела об АПН лицо, в отношении которого оно возбуждено, приобретает процессуальный статус и соответствующие права.
Статья 25.1. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении
1. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.
Среди перечисленных прав особо можно выделить право пользоваться юридической помощью защитника, реализация которого, возможная в полной мере с момента возбуждения дела, оказывает непосредственное влияние на пользование всеми остальными правами.
Статья 25.5. Защитник и представитель
4. Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении.
В настоящее время, обязанность ДЛ разъяснять права и обязанности ЛВОК при применении мер обеспечения закреплена исключительно при применении административного задержания.
Статья 27.3. Административное задержание
5. Задержанному лицу разъясняются его права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается соответствующая запись в протоколе об административном задержании.
Считаю такой подход неправильным, так как не вижу никакой разницы между различными способами возбуждения дела. Если дело возбуждено, права и обязанности должны быть в кратчайшие сроки разъяснены, тем более когда этому объективно ничего не препятствует. На практике, по части 1 ст. 12.8 КоАП РФ имеем абсурдную ситуацию, при которой без разъяснения прав проводятся все наиболее существенные процессуальные действия, подписываются процессуальные документы, и только при подписании последнего ЛВОКу разъясняется, что он, оказывается, еще 2 часа назад, когда его отстраняли от управления, мог привлечь к участию в производстве по делу защитника и воспользоваться иными своими правами.
Особое внимание при этом хочется обратить на меру обеспечения – ОСАО, при применении которой, в отличие от других мер, требуется явное волеизъявление ЛВОКа, от которого существенно зависит дальнейший ход производства по делу, и которое впоследствии с легкость используется в качестве объяснения (был согласен с результатом ОСАО = признал свою вину).
Предлагаю обсудить возможные изменения по двум направлениям:
Вариант 1. Глобальный: дополняем соответствующим образом статьи 28.1 и/или 27.1 КоАП РФ. В этом случае изменения должны коснуться большинства статей 28 и 27 глав КоАП РФ.
Вариант 2. Точечный: меняем только статьи, связанные с применением конкретных мер обеспечения, например статью 27.12 КоАП РФ.